美国的专利侵权诉讼看上去非常可怕，以至于很多中国企业尚未开始准备应诉就想放弃。但事实上，有很多办法可以帮助他们在无需花费大量金钱和时间的情况下提高胜诉的几率。本文将为中国企业提供若干应对美国专利侵权诉讼的技巧，帮助其最大限度地提高胜诉几率。 

　　技巧一：基于早期的案件评估判断案值，寻找最合适的律师 

　　要想知道案件的价值有多大，首先必须了解其中的利害关系。这就意味着企业要及时对诉讼请求进行评估，从而确定其中的利害关系。需要强调的是，对案件的评估越早进行越好——这是胜诉的关键。企业需要配合律师，收集关键记录、寻找最了解案件的证人。 

　　一般来说，以下问题是在进行案件评估的过程中必须要考虑的：（1）何为关键的诉讼请求；（2）原告胜诉的可能性有多大；（3）最有力的辩护有哪些；（4）需要什么证据以及如何收集这些证据；（5）可能的损失赔偿金是多少；（6）是否存在禁止令的风险；（7）值得为应诉付出的时间和金钱是多少，诉讼的难度有多大。 

　　技巧二：做足准备工作 

　　立案前，企业可以做的事情很多：熟悉自己的业务、生产成本以及供应商。企业应当将知识产权视为产品投入的一部分，并将其纳入产品规划，了解在该市场上谁拥有知识产权以及这些知识产权具体是什么。与知识产权侵权诉讼的成本相比，在推出产品前进行专利回避设计的成本要低很多。 

　　值得一提的是，企业应留存记录，以便为自己辩护。例如：对产品开发过程进行留档，记录自己的产品与竞争对手的产品的区别；如果是在仿制竞争对手的产品，那就需要调查对方产品是否已获得专利保护。如果竞争对手的产品已获得专利保护，则需证明自己的产品设计的不同之处，或者证明对方的专利无效。 

　　技巧三：制定有效的证据开示计划和时间表 

　　证据开示是美国联邦地区法院诉讼中费用最高且最具破坏性的环节。一些中国企业往往不习惯做记录，或者做了记录之后不保存。与提供文件相比，不保存记录往往会引起更多的麻烦。在了解诉讼请求后，企业应立即通知掌握相关信息的所有人员保存好相关记录。需要强调的是，所有人员不仅仅是主要负责被指控产品的某两三位人员。法官和陪审团预期所有公司都会保存好与其产品相关的基本记录。如果没有这些记录，将会引起他们的怀疑。 

　　许多中国企业总是拖到最后才开始收集文件，以期能够达成和解，或者至少能够拖延该项费用的发生。但是拖延就意味着在最后时刻仓促行事，其结果往往是最后不得不支付更多费用。所以，企业应尽早收集相关的资料，而且不止收集对手可能要求出示的资料，还应该收集所有对企业有帮助的资料。 

　　技巧四：达成有效的审前协议 

　　专利侵权诉讼案件中会出现很多浪费时间和金钱并对被告无益的争议。企业可以通过以下方式来控制这些争议的数量从而控制成本：在提出动议之前咨询首席律师的意见；经同意获取书面证词；使用电子邮件服务；限制电子证据的开示；提供详细的特权日志以记录无需开示的证据；编制电子文件，而非纸面文件；禁止与对方专家沟通以及限制涉案问题的数量等。 

　　技巧五：尽早获取书面证词，做好证人和专家的准备工作 

　　书面证词非常重要，同时也非常危险。在暂时无法获取相关文件的情况下，企业可能必须等到证据开示程序的末期才能获取书面证词，但这将增加证据开示程序所需的费用和时间。所以，企业应该在证据开示过程的中期获取书面证词，而不要等到证据开示末期。 

　　作证对证人而言是极大的考验。因为证人需要承受很大的心理压力，而且文化上的差异也可能会对中国证人不利——在作证的过程中，中国人认为是表示尊重的方式，在美国人看来可能觉得是在回避。作为证人，对自己要有信心并尊重对方，这一点很重要。证人应该以决策者认同的方式讲述事实，同时要增强说服力。 

　　此外，专利侵权诉讼案件通常涉及专家证词，这可能会极大地增加案件成本。企业应该选择专业知识渊博、思维清晰、能和陪审团顺畅互通并拥有实际经验的专家。他们可能不会像专业证人那样老道，但他们往往懂得更多相关知识且更能与作为外行的陪审团互通。 

　　技巧六：研究陪审团可能会对不利事实做出的反应 

　　聘请陪审团顾问不是必须的。如果案件问题比较简单，就没有必要聘请陪审团顾问。但是，如果案件事实的认定有可能因为不同人的主观情绪而不同，且有关重要文件缺失或者案件涉及仿制产品等，那么一定要研究陪审团可能做出的反应。 

　　企业可以考虑将研究分为两个阶段：焦点小组讨论阶段，测试大众会对某些主题做出什么反应；模拟辩论阶段，模拟双方进行辩论、提交证据，陪审团商定判决结果。在庭审之前做好这项工作，企业就可以按照研究结果调整对案件的处理方式。 

　　技巧七：采用富有说服力的主题 

　　庭审中最重要的是确定明确、连贯且全面的主题。陪审团希望做出公正的判决，而人们往往喜欢听故事。确定庭辩主题的目的是讲述一个和证据吻合的故事，从而让陪审团觉得判定你胜诉才是公正的。 

　　如今，专利侵权诉讼案件的庭审越来越少，只有约4％是通过庭审结案的，其余大多数都通过和解或简易判决得到了解决。此外，专利案件庭审时间变得越来越短，很多联邦地区法院都将庭审限制在5天至10天内，这就使限制涉案问题的数量以及采用更有富有说服力的主题犹为重要。 

　　尽管涉案产品或发明可能只是公司工程师或发明者经手的数百件中的一件，但它却是陪审团所审理的唯一产品或发明。所以，企业在提供证词时要表现出热情和信念，使其具有可信度和说服力。如果关键证人能用英语出庭作证，就消除了证人与陪审团之间的又一个障碍。在庭审过程中，重要的是表现出真诚和可信度，而精心准备以及对陪审团的开诚布公是确保可信度的关键所在。

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